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第11312563號陌陌商標無效宣告案評析

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近年來,惡意搶注商標行為層出不窮,特別是在互聯網和新媒體迅猛發展的新形勢下,信息傳播速度更快、范圍更廣,人們獲取信息的方式也發生了很大變化,這對如何打擊和遏制惡意搶注商標行為帶來新的挑戰。本文結合陌陌商標無效宣告案,對《商標法》“不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”這一條款的適用作出分析。作者指出,無論現實情況如何變化,對爭議商標的注冊申請是否構成以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標進行判斷,應始終立足于《商標法》的立法本意,對于違反誠實信用原則的惡意搶注行為堅決予以遏制。

◎基本案情
  申請人:北京陌陌科技有限公司
  被申請人:杭州陌陌婚慶服務有限公司(原被申請人:杭州尖銳軟件有限公司)
  爭議商標:第11312563號陌陌商標

◎當事人主張
  申請人的主要理由有:
  1.申請人第9945658號陌陌商標(以下稱引證商標一)經過長期、持續、廣泛的使用和宣傳,已具有極高的知名度和影響力,應獲得馳名商標保護。爭議商標系對申請人商標的復制、模仿,其注冊易誤導相關公眾,致使申請人商標淡化且給申請人商譽帶來負面影響。
  2.申請人早在2011年9月8日就申請注冊了引證商標一及第9940938號、第9945602號、第9945573號、第9940833號、第9945544號陌陌商標(以下分別稱引證商標二、三、四、五、六),爭議商標與申請人上述引證商標構成近似商標。
  3.原被申請人在與其經營范圍相差甚遠的服務類別上注冊與申請人商標完全相同的商標,缺乏真實使用意圖,意在通過該商標獲取不正當利益,其行為嚴重損害正常的市場經濟秩序,具有其他不良影響。
  4.陌陌商標系申請人在先使用并具有一定影響的商標。申請人開發的陌陌社交APP是一款交友類軟件,其提供的在線社交網絡等服務與爭議商標指定使用的服務構成相同或類似服務。原被申請人注冊爭議商標的行為系以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標的行為。
  5.原被申請人及其關聯公司屬于通過“其他關系”知曉申請人在先商標而搶注。
  6.爭議商標系原被申請人基于不正當競爭、牟取非法利益的目的而惡意注冊,違反了誠實信用原則。
  綜上,根據《商標法》第四條、第七條、第九條、第十條第一款第(八)項、第十三條、第十五條第二款、第三十條、第三十一條、第三十二條、第四十四條第一款及《反不正當競爭法》等相關規定,申請人請求對爭議商標予以無效宣告,并申請對本案進行口頭審理。
  原被申請人答辯的主要理由是:
  1.申請人引證商標一在爭議商標申請注冊時,沒有達到獲得馳名商標保護的條件。
  2.爭議商標與申請人引證的商標核定使用的服務不構成相同或類似服務。
  3.爭議商標的注冊申請未違反《商標法》第三十二條的規定。
  4.爭議商標不屬于《商標法》規定的“有害于社會主義道德風尚或者其他不良影響”的情形。
  綜上,原被申請人請求對爭議商標予以維持。

◎商評委審理與裁定
  商評委經審理查明:
  1.爭議商標由杭州尖銳軟件有限公司于2012年8月6日向商標局提出注冊申請,2014年1月7日獲準注冊,核定使用在第45類“安全保衛咨詢;安全及防盜警報系統的監控;工廠安全檢查;社交陪伴;服裝出租;交友服務;婚姻介紹;計劃和安排婚禮服務;知識產權咨詢;版權管理”等服務上,專用權有效期至2024年1月6日。2014年4月8日杭州尖銳軟件有限公司向商標局提出轉讓爭議商標的申請。在商評委審理本案期間,爭議商標經核準由杭州尖銳軟件有限公司轉讓至杭州陌陌婚慶服務有限公司,故商評委將杭州陌陌婚慶服務有限公司作為本案被申請人。
  2.引證商標一、三、四、六由申請人于2011年9月8日向商標局提出注冊申請,2012年11月14日獲準注冊,分別核定使用在第9類磁性識別卡、第38類信息傳送、第41類在線電子書籍和雜志的出版、第35類廣告傳播等商品和服務上,專用權有效期至2022年11月13日。
  引證商標二、五由申請人于2011年9月7日向商標局提出注冊申請,2012年11月14日獲準注冊,分別核定使用在第42類研究與開發(替他人)、第16類小冊子等商品和服務上,專用權有效期至2022年11月13日。
  3.申請人提交的證據顯示,申請人的陌陌iPhone客戶端移動社交軟件于2011年8月3日開發完成并首次發表,安卓版陌陌移動社交軟件于2011年11月7日開發完成,并于2011年12月14日首次發表。
  4.申請人提交的證據顯示,在爭議商標申請注冊日前,網易、搜狐、和訊網、騰訊、新華網、新浪網、鳳凰網等媒體已有關于陌陌是一款基于地理位置的移動社交工具、陌生人交友工具以及移動社交產品陌陌一年內用戶突破千萬等的報道。
  5.原被申請人的營業執照顯示其成立于2006年9月7日,經營范圍為計算機軟件的技術開發、技術服務、技術咨詢,計算機軟硬件的銷售(除電子出版物)。
  商評委經審理認為:
  爭議商標的獲準注冊日期早于2014年5月1日,根據法不溯及既往的原則,本案的實體問題適用2001年《商標法》,相關程序問題則適用現行《商標法》。
  首先,綜合考慮申請人提交的證據及商評委查明的事實,能夠證明在爭議商標申請日前,申請人開發的基于地理位置的陌陌移動社交產品在促進陌生人交友服務上已具有一定的影響。
  其次,原被申請人作為計算機軟件開發等服務的提供者,對申請人在先使用并具有一定影響的陌陌商標應當有所知曉,其將完全相同的爭議商標注冊在交友等服務上難謂巧合。
  最后,爭議商標指定使用的交友服務、婚姻介紹服務與申請人陌陌商標在先使用的移動社交服務屬于類似服務,相關公眾易將爭議商標與申請人聯系起來,進而造成對服務提供者的誤認,故爭議商標在該兩項服務上的注冊申請已構成2001年《商標法》第三十一條所指的“以不正當手段搶先注冊他人已經使用并具有一定影響的商標”之情形。
  爭議商標核定使用的其他服務與申請人陌陌商標所使用的交友服務在服務內容等方面存在較為明顯的差別,不屬于類似服務;爭議商標在其他服務上的注冊未構成2001年《商標法》第三十一條所指的“以不正當手段搶先注冊他人已經使用并具有一定影響的商標”之情形。
  依照2001年《商標法》第三十一條,現行《商標法》第四十四條第三款、第四十五條第一款和第二款、第四十六條及《商標法實施條例》第六十八條的規定,商評委裁定:爭議商標在交友服務、婚姻介紹服務上予以無效宣告,在其他服務上予以維持。

◎評 析
  本案的焦點問題之一為爭議商標的注冊申請是否構成2001年《商標法》第三十一條所指的“以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”之情形。
  2001年《商標法》第三十一條之所以作出如此規定,是基于誠實信用原則,旨在對已經使用并有一定影響的商標予以保護,制止以不正當手段搶注行為,彌補嚴格實行注冊原則可能造成不公平后果的不足,F行《商標法》將此條改為第三十二條,但內容未變。通常來說,適用該條款應當滿足以下要件:(1)他人商標在系爭商標申請日之前已經在先使用并有一定影響,(2)系爭商標與他人商標相同或者近似,(3)系爭商標所指定的商品/服務與他人商標所使用的商品/服務原則上相同或者類似,(4)系爭商標申請人具有惡意。
  具體到本案中,首先,申請人北京陌陌科技有限公司的陌陌iPhone客戶端和安卓版移動社交軟件先后于2011年8月3日、2011年11月7日開發完成并首次發表,在爭議商標申請日2012年8月6日之前,多家媒體集中對陌陌是一款基于地理位置的移動社交工具、陌生人交友工具以及移動社交產品陌陌一年內用戶突破千萬等進行報道,陌陌在促進陌生人交友服務上在中國大陸地區已有一定影響。其次,爭議商標陌陌與申請人的移動社交軟件名稱陌陌相同。再其次,爭議商標核定使用的交友服務、婚姻介紹服務與申請人陌陌移動社交軟件旨在促進的陌生人交友服務在服務內容、用途、對象等方面存在較為密切的關聯,屬于相同或類似服務。最后,爭議商標原申請人杭州尖銳軟件有限公司主要從事計算機軟件的設計開發等服務,在申請人的陌陌移動社交軟件被多家媒體集中報道的情況下,杭州尖銳軟件有限公司作為同業競爭者對此應當有所知曉。陌陌為無固定含義的中文詞語,其獨創性較強。在此情況下,杭州尖銳軟件有限公司在交友服務、婚姻介紹服務上申請注冊陌陌商標,具有明顯的主觀惡意,且爭議商標注冊在上述服務上,易使相關公眾認為相關服務系申請人所提供或與申請人存在某種聯系,進而對服務來源產生混淆誤認。綜合考慮上述因素,爭議商標注冊和使用在交友服務、婚姻介紹服務上已構成2001年《商標法》第三十一條“以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”之情形。
  從本案的審理可以看出,爭議商標是否構成以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標,主要需要考量兩個方面的問題。一方面,該他人商標是否在爭議商標申請日之前在我國已經使用并有一定影響,而認定商標是否有一定影響應當就個案情況綜合考慮,在爭議商標注冊人主觀惡意明顯的情況下,可以適當降低一定影響的要求;另一方面,爭議商標的注冊申請是否以不正當手段搶先注冊,這里的不正當手段主要體現在爭議商標注冊人在知曉他人在先使用并有一定影響的商標的情況下,仍在相同或類似的商品或服務上申請注冊與他人商標相同或近似的爭議商標,這種行為有違誠實信用原則,且容易使相關公眾對相關商品或服務的來源產生混淆誤認。

◎綜合述評
  近年來,惡意搶注商標行為層出不窮,特別是在互聯網和新媒體迅猛發展的新形勢下,信息傳播速度更快、范圍更廣,人們獲取信息的方式也發生了很大變化。這對如何打擊和遏制惡意搶注商標行為帶來了新的挑戰,例如,本案中承載著交友服務功能的陌陌移動社交軟件的名稱被他人在類似服務上搶注,是否應給予保護以及保護到何種程度。此案也說明,無論技術如何發展,現實情況如何變化,對于爭議商標的注冊申請是否構成以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標進行判斷,應始終立足于《商標法》的立法本意,遏制違反誠實信用原則、惡意搶注商標的行為。對于他人在先使用并有一定影響的商標權益應依法給予保護,維護公平競爭的市場經濟秩序,充分發揮2001年《商標法》第三十一條(現行《商標法》第三十二條)“不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”之規定在彌補嚴格實行注冊原則可能造成不公平后果的不足等方面的重要作用。
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