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對無證無照經營行為合理區分

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 《無證無照經營查處辦法》(以下簡稱《查處辦法》)最突出的亮點是對無證無照經營行為作出了合理區分,明確界定了不受查處的無證無照經營行為。經營者一些特殊的經營行為不再需要辦理工商登記,即雖然沒有營業執照,但屬于合法經營,不受查處。
  依照《查處辦法》第三條第(二)項,無須辦理營業執照的經營行為是指“在縣、市級地方人民政府指定的場所和時間,銷售農副產品、日常生活用品或者個人利用自己的技能,從事依法無須取得許可的便民勞務活動”。具體而言,包括兩大類:一是銷售行為,其銷售的商品或物品限于農副產品和日常生活用品(銷售非日常生活所用工業產品的行為不屬此類);二是服務行為,其特點是個人利用自己的技能從事便民勞務,同時該種勞務服務依照相關法律法規規定無須取得特別許可。
  在市場經濟活動中,銷售農副產品和日常生活用品是十分普遍的商事經營行為,以個人技能提供勞務服務也是典型的商事經營行為。依照商法基本法律制度的要求,只有商事主體才具有從事商事經營行為的能力和資格,而要成為商事主體則必須經過登記注冊、取得營業執照。因此,并非所有銷售農副產品和日常生活用品的經營行為以及個人勞務服務行為都無須登記注冊,而應具備一個共同的特別條件或法律要件,即《查處辦法》所規定的“在縣、市級地方人民政府指定的場所和時間”從事上述經營活動。只有在指定場地和指定時間內從事的銷售行為和服務行為,才是無須辦理營業執照的經營行為。
  《查處辦法》所規定的無須辦理營業執照的經營行為,最為典型的就是通常所稱的在“早市”和“晚市”的經營行為。與普通商事經營行為不同,此種行為不在固定的、專門的經營場所進行,而在馬路、住宅區等城鄉公共活動空間進行,不是全天候、不間斷地連續經營,而是在早晨、晚上或周末等特定時間進行!恫樘庌k法》授權縣、市級地方人民政府根據各地的具體需要、條件和情況來指定這種經營場地和特定時間,充分地反映了適當放寬市場管制、合理利用城鄉公共空間、滿足城鄉居民日常生活便利和小額經營活動需求的改革方向和立法目的,完全符合商事法律制度的基本原理和要求。
  注冊登記是中外商事法律確立的各種商事主體設立的基本程序,無論從工商登記的功能價值分析,還是基于工商登記效率和成本的考量,商事經營行為注冊登記的必要性都顯而易見。但《查處辦法》規定的無須登記的經營行為與商事經營行為不同,前者基本性質屬于非營利性的普通民事行為,后者則是營利性的商事行為,而營利性的商事行為通常又采取營業的形式,作為商事行為的營業具有其固有的法律特征。具體而言,營業必須具有內容的確定性,即從事何種營業活動,必須預先明確規定,營業還必須具有連續性和穩定性,偶爾進行的營利性行為或活動,如通過買賣一批貨物而營利不構成營業。營業是商事主體的經營形式,商事主體的登記實際上也是營業的登記!恫樘庌k法》規定的無須登記的經營行為,屬于個人間歇進行的銷售或服務行為,并不具有營業的性質,不屬于商事主體實施的商事行為,進行此種行為的人不能成為商事主體,當然也就無須進行專門的商事登記。
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