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礦泉水礦物質含量不達標如何選擇法律適用?

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案 情
  2017年3月,甲企業生產經營的380ml瓶裝鍶礦泉水經四川省食品藥品檢驗檢測院檢驗,界限指標鍶項目不符合國家強制性標準GB8537-2008《飲用天然礦泉水》要求。
  經查,甲企業屬于四川省峨眉山市規模以上企業,主營業務為礦泉水及飲料生產銷售。2017年3月,四川省食品藥品監督管理局對甲企業生產的瓶裝礦泉水進行監督抽檢,抽檢項目包括界限指標鍶、色度、渾濁度等27項。經抽樣檢驗,涉案礦泉水檢驗項目界限指標鍶的實測值為0.14mg/L,而礦泉水標簽明示值為0.2~0.8mg/L,不符合GB8537-2008《飲用天然礦泉水》要求,與產品明示質量不符。辦案機關收到該檢驗報告后,依法送達甲企業。甲企業未在復檢規定申請期內提出復檢,辦案機關依法予以立案調查。
  調查過程中,甲企業承認其生產經營的鍶礦泉水鍶含量不達標,稱出現該問題的原因是水源的微量元素含量會隨季節變化相應改變,其生產過程中采用的物理過濾方式造成了鍶過度流失,從而導致產品不合格。

分 歧
  本案事實清楚,證據確鑿,甲企業積極配合調查。對于案件的定性和法律適用,辦案人員存在三種不同意見。
  第一種意見認為,本案中的違法行為應定性為生產經營不符合食品安全標準的食品!妒称钒踩ā肥鞘称钒踩O管特別法,相關監管部門對涉案產品實施了國家食品安全抽檢。甲企業生產的鍶礦泉水實測界限指標鍶為0.14mg/L,不符合國家標準GB8537-2008《天然礦泉水》規定,且與該產品外包裝明示質量不符,違反了《食品安全法》第三十四條的規定,應當依據《食品安全法》第一百二十四條作出行政處罰。
  第二種意見認為,本案中的違法行為屬于生產經營質量不合格的產品。本案中的監管部門實施了食品安全國家抽檢,但涉案檢測不合格指標并不是食品安全限量指標。鍶屬于微量礦物質,是定義礦泉水類型的重要指標之一,鍶含量多少并不影響食品安全而是質量優劣。甲企業生產鍶礦泉水執行的產品標準為國家強制性標準GB8537-2008《天然飲用礦泉水》,其涉案行為違反了《產品質量法》第二十六條第二款第(一)項的規定,應當依據《產品質量法》第四十九條作出行政處罰。
  第三種意見認為,本案中的違法行為屬于虛假宣傳。甲企業生產的鍶礦泉水外包裝上明示了鍶含量值,在顯著位置宣傳鍶礦泉水的優點,并描述產品為天然飲用礦泉水,但實測結果不符合國標對于鍶礦泉水的最低含量要求,涉嫌虛假宣傳。甲企業宣傳產品鍶含量,是為了引導消費者作出購買決定,其虛假宣傳行為破壞了市場公平競爭秩序,構成《反不正當競爭法》第九條規定的“利用廣告或者其他方法,對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳”,應適用《反不正當競爭法》第二十四條作出行政處罰。
  筆者同意第一種意見。

分 析
  現行有效的國家標準GB8537-2008《飲用天然礦泉水》未修訂為食品安全國家標準,也未列入食品安全國家標準目錄。然而,根據《食品安全法》第二十五條和二十六條的規定,食品安全標準是強制執行的標準,應當包括其他需要制定為食品安全標準的內容。國家標準GB8537-2008《飲用天然礦泉水》制定年限已久,在《食品安全法》出臺后雖未能及時進行修訂,但應視為等同于食品安全國家標準!妒称钒踩ā肥鞘称繁O管特別法,涉案產品界限指標不合格,違反了《食品安全法》第三十四條第十三款的規定,屬于生產經營其他不符合法律、法規或者食品安全標準的食品、食品添加劑、食品相關產品。
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