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第三方平臺廣告類舉報行政訴訟敗訴的原因分析及建議

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 隨著互聯網電子商務的快速發展,第三方平臺迅猛崛起。面對第三方平臺上各類商品形形色色的廣告宣傳和急劇攀升的投訴舉報量,工商和市場監管部門的工作壓力激增。為降低基層履職風險,提高依法行政效能,本文對第三方平臺廣告類舉報行政訴訟敗訴的原因進行探討,并提出幾點建議。

一、行政訴訟產生原因
 。ㄒ唬┏霈F程序瑕疵
  在很多有關第三方平臺廣告類舉報的行政訴訟中,工商和市場監管部門之所以敗訴,主要原因在于出現程序瑕疵。例如,未自收到舉報之日起7個工作日內予以處理并告知舉報人(特殊情況下,可以延長至15個工作日內決定是否立案);對不予立案的舉報,經工商和市場監管部門負責人批準后,辦案機構未將結果告知具名舉報人;對舉報所涉及的違法嫌疑人作出行政處罰、不予行政處罰、銷案、移送其他機關等處理決定的,未將處理結果告知被調查人和具名舉報人;未對適用一般程序處理的案件自立案之日起90日內作出處理決定;對案情復雜,不能在規定期限內作出處理決定的案件,未及時辦理延期等。
 。ǘ┻z漏核實事項
  根據《廣告法》和《工商行政管理機關行政處罰程序規定》,工商和市場監管部門對依據監督檢查職權或者通過舉報等途徑發現的違法行為,要在立案(屬于其他行政機關管轄的,依法移送至其他機關處理)后及時調查,仔細核實,收集證據,這是其法定職責。然而,在部分行政訴訟中,工商和市場監管部門因未對舉報中涉及的所有舉報事項逐一核實而敗訴。
 。ㄈ┱{查取證不充分
  在實際執法過程中,部分執法人員在辦案時不夠仔細,往往瀏覽網頁發現涉嫌違法的廣告宣傳用語不存在,或者未對舉報人提供的證據材料認真核實,就作出違法事實不存在的結論,并在舉報答復告知中寫明該情況。一旦舉報人掌握的證據與此核查結果不符,工商和市場監管部門就有面對行政訴訟并敗訴的風險。
 。ㄋ模┏龉茌犖匆扑
  《廣告法》和《工商行政管理機關行政處罰程序規定》明確指出,工商和市場監管部門發現所查處的案件不屬于自己管轄時,應當將案件移送至有管轄權的工商和市場監管部門,并將轉送情況在合理期限內告知具名舉報人。然而,有些工商和市場監管部門因在這一點上履職不到位而在行政訴訟中敗訴。

二、行政訴訟敗訴原因
 。ㄒ唬┡e報應對難
  首先,有關第三方平臺廣告類舉報數量巨大且涉及面廣。以筆者所在的北京市工商局豐臺分局為例,據不完全統計,2017年上半年,豐臺分局共接到此類舉報919件,日均約5件,舉報涉及商品的類別千差萬別,包括日用百貨、食品、家用電子電器、化妝品等。這要求執法人員廣泛涉獵各領域的常識,工作壓力極大。
  其次,職業索賠應對難。數
  據顯示,在豐臺分局接到的舉報中,有一半以上來自職業舉報人。這類舉報大多具有格式統一、不同舉報對象舉報同一內容、批量郵寄等特征,以行政訴訟等方式給行政機關施加壓力,已成為職業舉報人慣用的手段。
  再其次,廣告管理法律體系龐雜,對執法人員水平要求較高。目前,我國對廣告進行規制的法律有《廣告法》《反不正當競爭法》《消費者權益保護法》《藥品管理法》《種子法》《畜牧法》《對外貿易法》以及《國家通用語言文字法》等數十部。此外,還有許多行政法規、部門規章及規范性文件對廣告活動作出規定。執法人員在處理相應舉報案件時,要具備較高的法律專業知識水平,但現實并不盡如人意。
  最后,部分執法人員存在焦躁情緒。面對紛至沓來的舉報線索或情緒激動的消費者或目的昭然的職業索賠人,有些執法人員由于工作任務重、溝通阻礙多等原因情緒焦躁,影響了執法判斷力,甚至導致忘記回復時限、忽視舉報處理程序等。
 。ǘ┻`法行為核查難
  第一,舉報內容不明確。部分投訴舉報信并未明確描述舉報內容,甚至需要執法人員進一步聯系舉報人才能明確舉報事項,且舉報往往涉及多類問題,核查起來相當煩瑣。
  第二,舉報對象難找尋。一是存在網店不在店鋪公示的營業執照注冊地址經營的現象;二是部分被舉報人為自然人,通過電話、地址無法聯系上;三是第三方平臺往往僅對網店信息進行審查和登記,卻未定期對其進行核實、更新,導致執法人員在經營者提供的網店地址、電話發生變更后難以找到對方。
  第三,網頁證據難固化。在有些舉報案件中,當工商和市場監管部門開展案件調查時,網頁上的違法廣告就已經被撤銷,無法找到相關證據,而向第三方平臺取證的周期漫長且流程復雜。
 。ㄈ┨幜P決定執行難
  在執法實踐中,執法人員發現,許多網店店主并不存在刻意貶低其他經營者商品的主觀故意,他們往往因缺乏法律知識而觸犯法律。另外,有些廣告實際上未對舉報人購買行為產生決定性影響,違法行為較輕微,對舉報人造成的經濟損失也較小。
  然而,根據《廣告法》的規定,廣告主發布虛假廣告的,要在相應范圍內消除影響,并面臨廣告費用三倍以上五倍以下的罰款,廣告費用無法計算或者明顯偏低的,罰款額為二十萬元以上一百萬元以下;在廣告中使用絕對化用語的,要面臨二十萬元以上一百萬元以下的罰款,情節嚴重的,可以吊銷營業執照,并由廣告審查機關撤銷廣告審查批準文件、一年內不受理其廣告審查申請。
  這樣的處罰力度往往超出部分網店經營者的實際承受能力,也給工商和市場監管部門的執法工作帶來重重考驗。在這種情況下,被舉報人不予配合調查的可能性大大加大,案件調查難度因此進一步加大,而處罰結果又難以令舉報人滿意,導致行政訴訟案件高發且易敗訴。

 
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