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評湖南百旺金賦科技有限公司與湖南航天信息有限公司壟斷協議案

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《中國工商報》于2018年1月11日、1月18日刊發了評析湖南百旺金賦科技有限公司(以下簡稱百旺金賦)與湖南航天信息有限公司(以下簡稱湖南航天)壟斷協議案的文章,我看后深有體會。通過分析本案,我認為,實施橫向壟斷協議的行為更為隱蔽,而本案不具備壟斷豁免事由。對于行政主管部門來說,制發文件符合公平競爭審查制度的要求,應加強自律審查工作。

本案不具備反壟斷豁免事由
  在湖南省長沙市范圍內,百旺金賦與湖南航天經過多次協商,達成并實施了具有排除競爭效果的增值稅發票系統銷售和服務區域劃分協議。該協議行為違反了《反壟斷法》第十三條第一款第(二)項,構成橫向壟斷協議。不過,這兩家達成橫向壟斷協議的公司宣稱訂立該協議的目的是“配合國稅機關完成營改增工作”,這使該協議似乎具有獲得反壟斷豁免的可能性。依據《反壟斷法》第十五條第一款,只有在七種法定情形下,橫向壟斷協議才可得到豁免。本案中,如果該協議“配合國稅機關完成營改增工作”的目的確實存在,那么為了豁免該協議,可將其勉強歸入《反壟斷法》第十五條第一款第(四)項規定的社會公共利益豁免情形。但是,按照《反壟斷法》第十五條第二款的規定,依據社會公共利益標準豁免橫向壟斷協議還必須同時滿足以下兩項條件:壟斷協議不會嚴重限制相關市場的競爭,壟斷協議能夠使消費者分享由此產生的利益。
  由本案案情可知,兩家公司達成并實施的橫向壟斷協議在事實上造成長沙市增值稅發票系統銷售和服務市場被對半分割的局面,百旺金賦與湖南航天各在其中的一半市場區域形成近乎獨家壟斷的局面,因而該壟斷協議嚴重限制乃至排除此相關市場的競爭,導致市場失去優勝劣汰的機制,進而使社會資源無法得到優化配置。進一步而言,該橫向壟斷協議還剝奪了消費者的自由選擇權,不但沒有讓消費者受益,而且還促成協議參與方共同實施違規收費行為,嚴重損害了消費者的合法權益;诖,湖南省工商局對本案作出的行政處罰定性準確,兩家公司達成的該協議不應得到反壟斷豁免。

自律審查與事后法律規制相結合
  在本案中,國家稅務總局升級發票系統的抽象行政行為體現了依法行政精神,符合公平競爭審查制度的內在要求。該局在全面推行增值稅發票系統升級過程中發布了相關通知。該通知文件遵循行政謙抑性原則與比例原則,未有通過濫用行政權力的方式在增值稅發票系統銷售和技術服務市場形成特定企業獨家壟斷或寡頭壟斷局面,還明確提出在系統升級過程中應當維護有序競爭機制的明確要求。
  國家稅務總局的這一抽象行政行為與國家工商總局開展的反壟斷執法行為相得益彰,分別從事前自律審查與事后法律規制的層面確保了增值稅發票系統銷售和技術服務市場的開放性與競爭性。

實施橫向壟斷協議行為更為隱蔽
  近年來,由于橫向壟斷協議在絕大多數情形下具有嚴重的排除與限制競爭效果,因而我國反壟斷執法部門與司法機關傾向于采用本身違法原則來確定該類協議的違法性及法律后果。
  為了規避反壟斷法律風險,具有競爭關系的經營者在訂立與實施橫向壟斷協議時所采取的措施日趨隱蔽。一方面,相關經營者常常通過口頭協議、行業內部年會、國外會議等隱秘方式確定橫向壟斷協議的具體內容與實施細則,導致反壟斷執法部門與司法機關難以獲得協議存在的充足證據材料;另一方面,橫向壟斷協議的參與主體常常通過虛構、粉飾、篡改協議訂立目的與實施效果的方式,意圖使壟斷協議在表面上符合反壟斷豁免構成要件。
  針對上述情況,我國反壟斷執法部門與司法機關應采取兩個方面對策。一是基于《反壟斷法》第四十六條第二款規定,行政執法機關應當進一步制定精細化與系統化的反壟斷寬大制度實施細則,鼓勵與促使橫向壟斷協議的參與主體主動向反壟斷執法部門報告達成壟斷協議相關情況并提供重要證據,降低反壟斷執法部門的取證難度和執法成本;二是由于《反壟斷法》第十五條屬于“例外豁免條款”,寬泛適用該條款將對完善市場競爭機制產生負面影響。因此,反壟斷執法部門與司法機關在對該條款的適用過程中須采取限縮解釋方法,嚴格限定該條款適用的案件類型與前提條件。
  由于《反壟斷法》第十五條的表述簡約,反壟斷執法部門與司法機關在適用該條款豁免橫向壟斷協議的情形下,具有較大自由裁量空間。為了防止此類自由裁量權違反比例原則,超越合理與適度范疇,反壟斷執法部門與司法機關在適用該條款豁免橫向壟斷協議時須嚴格遵循《反壟斷法》第一條確立的多元立法宗旨。
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