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集思廣益 聚焦法律適用實踐難點

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 新《反不正當競爭法》實施以來,各地工商和市場監管部門在適用時遇到哪些實際執法問題?如何形成社會共治監管格局?企業該如何做到合規經營?在5月4日中國工商報社舉行的新《反不正當競爭法》執法實踐暨普法宣傳座談會上,來自一線的執法人員與專家學者就這些問題展開熱烈研討。

加大案件查處力度
  “相比舊《反不正當競爭法》,新《反不正當競爭法》作出較大幅度修改,增加互聯網新型不正當競爭行為的規制條款,完善了查處混淆、商業賄賂等行為的規定,使《反不正當競爭法》與《反壟斷法》《商標法》《廣告法》等法律適用界限更加清晰,競爭執法工作機制更加完善,讓各地開展反不正當競爭執法工作更加有力。”河北省工商局反壟斷與反不正當競爭執法處處長于太英的觀點得到參會代表的贊同。
  據了解,新《反不正當競爭法》實施以來,全國工商和市場監管部門按照總局部署,加大對適用新《反不正當競爭法》案件的查處力度,北京、天津、河北、四川、安徽、江蘇、浙江等地紛紛查辦本地適用新《反不正當競爭法》第一案。
  市場監管總局反壟斷與反不正當競爭執法局有關人士介紹,今年一季度,全國工商和市場監管部門查處競爭執法案件8763件,其中涉及適用新《反不正當競爭法》案件900多件。在各地查辦的適用新《反不正當競爭法》案件中,絕大部分是混淆和虛假宣傳案件,占所有適用新《反不正當競爭法》查處案件的76%。

細化完善相應規章
  與會人員指出,各地在查辦大量不正當競爭案件的同時,也遇到一些適用新《反不正當競爭法》的問題,主要集中在新《反不正當競爭法》規定的混淆、商業賄賂、虛假宣傳、利用互聯網技術不正當競爭以及查處措施、罰則等。
  混淆問題突出。于太英表示,目前河北查處適用新《反不正當競爭法》最多的是混淆案件,執法人員在查處企業名稱字號與商標混淆的行為后,遇到違法企業字號難更正的問題。天津市市場監管委競爭執法處副處長何茂斌反映說,基層在查處混淆案件時,對“一定影響”“擅自使用”以及“混淆”的認定標準不統一,亟須總局制定相應的執法意見。
  北京市工商局稽查總隊籍愷與何茂斌持相同意見。他發現在適用新《反不正當競爭法》查處混淆行為時,行政執法部門與司法機關對于“混淆”及“特定的聯想”的認定標準不一致,一旦案件進入行政訴訟,行政執法部門承擔敗訴風險較高,總局應抓緊出臺意見或指引明確認定標準。
  “新《反不正當競爭法》規定的‘混淆’比《商標法》規定的內涵、外延更加豐富,內容也更加廣闊。”北京市高級人民法院知識產權庭審判長陶鈞說。他從思維方式、價值基準、要素確定等方面對新《反不正當競爭法》第六條進行解析。他進一步解釋道,新《反不正當競爭法》的“混淆”絕不等同于《商標法》第十三條第二款的“混淆”,是廣義上的混淆即“誤認”、產生特定聯系。需要注意的是,新《反不正當競爭法》第六條第(四)項規定的是一個其他類標識的兜底條款,而不是其他類仿冒行為的兜底條款。
  虛假宣傳問題集中。何茂斌提到,目前天津查處適用新《反不正當競爭法》最多的是虛假宣傳案件。執法人員在查辦此類案件中遇到四類問題:一是宣傳和廣告的區分和界定,如微信公眾號中的功能介紹是否能認定為廣告;二是涉案宣傳中既有廣告也有非廣告內容的法律適用;三是違法行為的持續對新舊《反不正當競爭法》適用的影響;四是處罰標準的細化。北京市工商局豐臺分局高建州補充道,新《反不正當競爭法》對于虛假宣傳的處罰起步是20萬元,但基層在實際執行中遇到困難。如何細化處罰標準,統一執法尺度,更加規范地行使自由裁量權,需要總局制定指引細則。
  圍繞公用企業限制競爭的法律規制問題,湖北省工商局公平交易分局科長黃革飛表示,今年4月,市場監管總局發布《關于2018年繼續深入開展整治公用企業限制競爭和壟斷行為突出問題專項執法行動的通知》,要求各地今年查處此類行為不再適用《反不正當競爭法》。為了推進公用企業限制競爭壟斷行為專項行動順利開展,他建議總局出臺公用企業反壟斷執法指南,對公用企業市場支配地位的認定原則進行簡化,解決主體認定復雜的問題。
  互聯網領域不正當競爭行為的規制問題引發參會人員熱議。籍愷表示,北京已著手對此類不正當競爭行為進行查處,但大多是涉及新《反不正當競爭法》第十二條第四款規定的行為。江蘇省工商局經濟檢查局榮衛克表示,未經其他經營者同意插入鏈接或者強制跳轉是否一定導致危害性后果,還需在查辦案件中具體認定,如何認定“惡意”也需明確的執法標準。于太英提出,基層對刷單炒信行為的監管執法難度大,對利用新技術進行不正當競爭行為難判斷、難查處,需總局開展相關執法培訓。
  此外,參會人員表示,對商業賄賂受賄方查處的理解不統一以及強制執行措施的實行,是目前新《反不正當競爭法》適用的難點問題。
  針對上述問題,總局反壟斷與反不正當競爭執法局有關人士指出,總局正在加緊制定完善涉及商業賄賂、包裝裝潢、有獎銷售及商業秘密的規章,而對于利用互聯網技術進行不正當競爭行為的規制,總局正在廣泛聽取各方意見,借鑒司法機關已有成熟判例,為出臺相關執法規定做準備。

深入貫徹廣泛宣傳
  為了貫徹落實新《反不正當競爭法》的實施,各地除了加大適用新《反不正當競爭法》查處案件的力度外,還大力開展新《反不正當競爭法》的宣傳培訓工作,取得較好效果。如河北省工商局印發3000本解讀新《反不正當競爭法》宣傳冊發放給一線執法人員;編輯《2017年度河北省工商和行政系統處罰案件的監管報告》,總結全省執法辦案經驗;在今年開展的“優秀辦案能手”的評選條件中,增加對適用新《反不正當競爭法》查辦案件的考量指標等。
  對于加快新《反不正當競爭法》實施問題,北京大學競爭法研究中心主任肖江平認為,目前迫切需要做到三個“盡快到位”:一是體制機構盡快到位,二是若干配套規章盡快到位,三是一線執法人員的認識和觀念盡快到位。要通過大量的實際執法工作,實現新《反不正當競爭法》立法效益的最大化。要及時總結現有成熟的執法案例,細化相應的規章、規定,同時研究執法中的制度問題,為未來修法奠定基礎。
  中國工商報社副總編輯潘傳龍表示,新《反不正當競爭法》實施以來,社會各界對于學習新《反不正當競爭法》的需求強烈,除了執法部門做好“誰執法、誰普法”工作外,媒體也應向社會展示執法部門競爭執法成果,倡導企業誠信自律,向大眾普及法律法規,形成全社會共治的監管局面,共同營造良好的營商環境。作為市場主體,企業依法經營、誠信自律是營造良好營商環境的重要一環。
  王府井銀泰大廈法務部經理李迎全表示,銀泰大廈每年對供應商至少開展兩次法律法規培訓,但對新《反不正當競爭法》還不夠熟悉,希望相關執法部門能開展相關行政指導、宣傳培訓工作,幫助企業完善合規機制。
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