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從一起離職員工泄密案談商業秘密的行政保護

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編者按
  
商業秘密一般包括特有的技術訣竅、圖紙、營銷策略、客戶名單、貨源等企業花費大量成本形成的技術信息、經營信息和管理信息。商業秘密是企業重要的財產權利,事關企業的創新發展和核心競爭力。保住了企業的商業秘密,就是保住了企業的生命力。在本文案件辦理過程中,辦案機關始終緊扣商業秘密的構成要件,通過周密部署、縝密調查、專業取證,在當事人極度抗拒調查的情況下,最終以大量合法證據成功結案。本文作者從案件實際出發,分析了查辦商業秘密案件的難點和取證要點。
 

案 情
 

  2015年1月12日,A公司舉報福州康瑞爾生物科技有限公司涉嫌侵犯A公司商業秘密,辦案機關當日予以立案。經查,福州康瑞爾生物科技有限公司于2014年11月24日成立,公司有4名股東,其中林某任法定代表人,2011年11月至2014年12月期間4名股東曾為A公司工作人員。4人利用其銷售客服的職務之便,采取拍照、手抄等不正當手段獲取A公司的銷售記錄(其中包含客戶名稱、聯系電話、客戶地址、產品名稱、銷售價格等信息)。上述4人于2014年11月至12月期間相繼離職后,在經營福州康瑞爾生物科技有限公司時大量使用A公司的商業信息,在未獲得食品流通許可的情況下銷售食品及保健品。
  辦案機關認為,林某等當事人的行為同時違反了《反不正當競爭法》第十條第一款第(二)項及《食品安全法》第二十九條第一款的規定。依據《反不正當競爭法》第二十五條的規定,辦案機關對當事人的侵犯商業秘密行為處以罰款8萬元,依據《食品安全法》第八十四條,對當事人未經許可銷售食品行為處以罰款376735元,沒收違法所得33428.01元。

 

分 析
 

一、商業秘密保護現狀
  在我國,商業秘密的保護途徑一般分為民事訴訟、刑事處罰和行政處罰等。從目前的司法實踐看,法院對于侵犯商業秘密的案件不支持的占多數,原因在于權利人無法充分舉證被告采用不正當的手段獲取并使用商業秘密。公安機關在受理商業秘密舉報時,通常要求權利人舉證侵權行為造成經濟損失50萬元以上。較之于民事、刑事保護,行政保護具有直接性、強制性、懲罰性等特點,能夠較為迅速地固定主要證據,制止侵權行為,保護權利人的合法權益。
  然而,從行政執法實踐看,商業秘密案件的立案率極低。浙江省寧波市工商局的市場調查顯示,在接受問卷調查的6500家企業中,有近40%的企業明確表示發生過商業秘密泄密事件。近5年以來,福建省工商系統立案并結案的商業秘密案件僅9件。商業秘密類案件所涉內容具有專業性、秘密性、多樣性,而相關法律法規又較為原則,行政執法面臨發現難、取證難、認定難等問題,可以說是反不正當競爭執法中的難點。

二、違法認定
  對于商業秘密侵權行為的認定,一般從以下幾個方面綜合考慮:是否存在合乎法律規定條件的商業秘密、當事人(侵權人)對權利人主張的商業秘密是否有所接觸或具備可能獲取商業秘密的條件、當事人實際使用的信息與權利人所主張的商業秘密是否實質相同、當事人對所使用的信息是否具有合法來源。
  (一)權利人所主張的商業秘密是否合乎法律規定條件?
  根據《反不正當競爭法》第十條和《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第二條的規定,商業秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十四條規定,當事人指稱他人侵犯其商業秘密的,應當對其擁有的商業秘密符合法定條件、對方當事人的信息與其商業秘密相同或者實質相同以及對方當事人采取不正當手段的事實負舉證責任。其中,商業秘密符合法定條件的證據,包括商業秘密的載體、具體內容、商業價值和對該項商業秘密所采取的具體保密措施等。綜上,商業秘密的法律屬性可概括為三點:秘密性、商業價值性和保密性。
  在本案中,A公司所主張的公司銷售記錄信息(包括客戶名稱、聯系電話、客戶地址、產品名稱、銷售價格等)是否可認定為商業秘密?通過舉證,權利人證明這些銷售記錄信息是A公司在經營過程中,通過廣告宣傳等營銷方式建立穩定交易的客戶源后,形成的客戶名單、客戶需求、銷售價格等經營信息。這些經營信息具備三個特征:一是無法從公開渠道直接獲取,不為公眾所知悉且不容易獲得。二是其中的客戶信息來自與A公司保持長期穩定交易的特定客戶,具有現實的商業價值,可以直接為A公司帶來經濟效益。三是為了保護上述經營信息,A公司采用專門的信息管理系統采集和保存數據,員工手冊中有具體的保護制度。日常管理中,A公司通過限制員工客服銷售系統權限、封閉電腦USB接口和外網等嚴格的保護措施禁止經營信息外泄。因此,權利人A公司所主張的銷售記錄信息應認定為商業秘密。
  (二)當事人實際使用的信息與權利人所主張的商業秘密是否實質相同?當事人對權利人主張的商業秘密是否有所接觸或具備可能獲取商業秘密的條件?
  辦案人員通過對林某等當事人經營場所的現場檢查,在其辦公電腦中發現并提取了1145張內容為“A公司健康管理系統”的圖片作為主要證據。經過逐一比對,圖片的形式和圖片中載明的內容均與A公司健康管理系統中的銷售記錄完全吻合。根據權利人提供的A公司勞動合同,林某等當事人都曾任職于A公司的銷售客服崗位,工作內容為接聽客戶電話、通過電話進行銷售以及售后服務,4人在日常工作中均需要使用A公司的健康管理系統,林某等當事人的工作崗位有接觸或獲取銷售記錄的條件。直至調查終結,林某等人均無法提供合法獲取上述圖片的證據。綜上,根據《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第五條第三款的規定,辦案機關認定林某等當事人存在侵犯商業秘密行為。
  (三)當事人對所使用的信息是否具有合法來源?
  最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十三條第二款規定,客戶基于對職工個人的信賴而與職工所在單位進行市場交易,該職工離職后,能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進行市場交易的,應當認定沒有采用不正當手段,但職工與原單位另有約定的除外。
  在本案中,健康管理系統中的客戶信息是A公司通過長期廣告宣傳、跟蹤服務等營銷方式形成的穩定客戶源,不是一朝一夕形成的,無法從公開渠道直接獲取。林某等當事人的公司成立不到兩個月,未見其采取任何營銷手段,如何獲取上述客戶信息?經林某等當事人陳述,截至案發時,與其交易的客戶大部分是林某等人任職于A公司時聯系的客戶。辦案人員將林某等當事人交易記錄中的客戶信息與健康管理系統中的客戶信息進行比對,發現與林某等當事人交易的86個客戶中有73個與A公司的客戶信息一致。同時,林某等當事人未能證明這些客戶在林某等當事人離職后自愿選擇與其公司進行交易。綜上,可以認定林某等當事人對其使用的客戶信息不具有合法來源,而是采用了不正當手段獲取。

三、違法經營額的計算
  調查過程中,辦案人員向快遞公司提取了林某等當事人由快遞公司代收的貨款明細,由于林某等當事人未提供完整的進銷貨憑證,快遞公司無法提供具體的收貨人信息及發運的產品信息。出于證據關聯性及有利于當事人的考慮,辦案人員認為不宜將向快遞公司提取的代收貨款金額全部認定為違法經營額。因此,辦案人員將林某等當事人銷售記錄中的客戶信息與信息管理系統中的客戶信息進行逐條比對,提取客戶信息一致的交易記錄,再將這部分交易記錄與代收貨款明細一一對應,計算具體的交易金額。最后,將這部分金額認定為林某等當事人侵犯商業秘密行為的違法經營額。

 

辦案體會
 

一、現場存在大量電子數據證據的情況下如何取證
  本案舉報人A公司在向辦案機關舉報時并不知道林某等當事人以何種方式獲取了A公司的客戶信息,只說明林某等當事人從A公司離職后仍與原公司客戶進行交易。根據A公司的舉證,A公司所有員工的電腦均采用封閉數據傳輸端口的保密措施,該系統中的所有信息無法以數據或文檔的格式直接輸出。辦案人員由此推斷,林某等當事人極有可能是在其工作期間采取拍照、手抄等方式來獲取該系統中的客戶信息。因此,上述客戶信息有可能以圖片的形式進行保存。
  現場檢查當日,辦案人員以辦公電腦為檢查重點,通過檢索關鍵字及圖片文件,最終在一臺辦公電腦上發現了“A公司健康管理系統”圖片。由于圖片數量巨大(1145張),案發現場沒有電子數據取證的設備,為了固定這一關鍵證據,辦案人員先提取部分圖片直接打印,依照《關于工商行政管理機關電子數據證據取證工作的指導意見》進行書式固定,然后將該臺電腦主機數據口進行封閉后依法采取了扣押措施(林某等當事人另存在違反《食品安全法》的行為),并對整個過程進行拍照;氐絾挝缓,在林某等當事人在場的情況下,辦案人員對該臺電腦主機數據口進行解封,將相關的電子數據刻錄成光盤,并制作電子數據取證記錄,由當事人對電子數據證據進行核對后簽字確認,保證了電子數據證據的完整性及合法性。最后,辦案機關通過詢問筆錄印證現場提取的書證及電子數據證據,為定案打下堅實基礎。

二、當事人拒絕陳述違法事實的情況下如何獲取關聯性證據
  案件調查過程中,當事人拒絕說明案發現場電腦中圖片的來源,也不承認其行為侵犯了A公司的商業秘密。僅憑案發現場發現的證據,執法人員難以從正面證明當事人存在侵權行為。
  為此,辦案人員從現場獲取的銷售記錄、快遞公司的委托業務合同、快遞單據存根等證據順藤摸瓜,對證據上體現的關聯單位進行外圍取證,調取了原始客戶信息、快遞合同、代收貨款明細等大量關聯性證據,使原本孤立的事實證據之間得到相互印證,形成了完整的證據鏈。根據《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》及最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》的相關規定,即使當事人無法提供商業秘密的合法來源,以及無法證明客戶自愿選擇與其進行交易,也能認定當事人有侵權行為。結案后,權利人依據行政處罰決定向人民法院提起民事訴訟。
  商業秘密是企業獲取競爭優勢的重要資源。然而,現實中很多的企業沒有保密制度,不少企業員工離職帶走客戶名單,企業因此遭受經濟損失。行政執法具備制止侵權行為,責令侵權人銷毀秘密資料,施以行政處罰等強制性。商業秘密的行政保護在保護知識產權方面大有可為。筆者建議,指導企業建立保密制度,加大對侵權行為的打擊力度,探索建立商業秘密保護體系,公安、法院、科技等部門資源共享、優勢互補、相互配合建立整體聯動執法機制,為企業的創新發展保駕護航。

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