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關于第17222901號瓷神商標駁回復審決定書

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商評字(2016)第0000106381號

申請人:福建省德化縣瑞祥陶瓷有限公司
委托代理人:溫州市天標知識產權代理有限公司
  申請人因不服商標局關于第17222901號瓷神商標(以下稱申請商標)的駁回決定,向我委申請復審。
  申請人復審的主要理由是:申請商標具有顯著性和可識別性,且已有類似本案情形的商標獲準注冊。申請人請求準予申請商標初步審定。
  我委認為,瓷神作商標指定使用在第21類日用瓷器(包括盆、碗、盤、壺、餐具、缸、壇、罐)等復審商品上,帶有欺騙性,易使相關公眾對商品的質量等特點產生誤認,違反了《商標法》第十條第一款第(七)項的規定。
  商標評審案件遵循個案審查原則,其他在先獲準注冊的商標不能成為本案申請商標獲準注冊的當然理由。
  依照《商標法》第十條第一款第(七)項、第三十條和第三十四條的規定,我委決定如下:
  申請商標在復審商品上的注冊申請予以駁回。
  申請人對本決定不服,可以自收到本決定書之日起三十日內向北京知識產權法院起訴,并在向人民法院遞交起訴狀的同時或者至遲十五日內將該起訴狀副本抄送或者另行書面告知我委。

合議組成員 王 釩 王繼連 劉 影
2016年12月13日


解 讀
  2001年《商標法》第十條第一款第(七)項規定“夸大宣傳并帶有欺騙性的標志”,不得作為商標使用。2013年修改《商標法》時對該條款作出調整,刪除了“夸大宣傳”字樣,改為“帶有欺騙性,容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認的”表述。這樣調整的主要原因在于,“夸大宣傳”與“欺騙性”并不具有因果關系,“夸大宣傳”將“欺騙性”限定得范圍過窄。一方面,帶有欺騙性的標志不一定夸大宣傳,卻可能誤導公眾;另一方面,有些標志雖具有夸大宣傳的成分,卻不一定誤導公眾。帶有欺騙性的標志無論是否存在夸大宣傳的情形,只要導致公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認的后果,都不應予以注冊。與該條款規定近似的是《反不正當競爭法》第九條第一款,經營者不得利用廣告或者其他方法,對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳。
  將“欺騙性”作為商標禁注、禁用的理由之一也是大部分國家的普遍做法!侗Wo工業產權巴黎公約》即規定了具有欺騙公眾性質的商標應被駁回注冊申請或使其無效。2017年3月1日起施行的《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的規定》(法釋〔2017〕2號)第四條規定:“商標標志或者其構成要素帶有欺騙性,容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認,商標評審委員會認定其屬于2001年修正的商標法第十條第一款第(七)項規定情形的,人民法院予以支持。”可見,帶有欺騙性標志的判斷,應以相關公眾的一般認知為基礎,以足以引人誤解或誤認為要件。這種誤認應當限定在該標志指定使用商品本身的屬性范圍內,如產地、原料、性質、功能、質量等特點,而不是對商品提供主體即來源的誤認。如果造成對商品來源的誤認,可以通過由相關當事人提起異議或無效的方式予以解決。
  關于“欺騙性”與“誤認”的關系,有兩種觀點。第一種觀點認為,只要標志或構成要素具有欺騙性,即可推導出“誤認”的結果,“欺騙性”是主導因素。另一種觀點則認為,“欺騙性”與“誤認”是因果關系,只有因欺騙性而導致誤認的后果,才適用本條款。筆者認為,由于《商標法》第十條均是涉及絕對禁止注冊的理由,處理的都是涉及國家利益、社會公共利益、道德風尚等問題,如果“欺騙性”不導致公眾“誤認”,則不會對社會公眾產生影響,不會損害社會公共利益。因此,“欺騙性”必須足以導致“誤認”,才可以適用本條款。
  《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2007〕2號)第八條第三款規定:“人民法院應當根據日常生活經驗、相關公眾一般注意力、發生誤解的事實和被宣傳對象的實際情況等因素,對引人誤解的虛假宣傳行為進行認定。”筆者認為,《商標法》對“欺騙性”的判斷可以借鑒此規定。在本案中,使用在瓷器(包括盆、碗、盤、壺、餐具、缸、壇、罐)等商品上,“瓷神”本身暗含質量特別好的意思,具有夸大并導致欺騙的可能性。
  筆者認為,對于夸大宣傳導致的欺騙性,應采取實質主義而非形式主義判定的方法,即對于夸大到公眾絕對不可能相信程度的標志,不應按照“欺騙性”予以規制。因此對于《商標法》第十條第一款第(七)項的適用應當慎重,只有當相關公眾存在較大的發生誤認的可能性時,才適用該條款禁止相關標志的注冊和使用。

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