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建筑工程驗收環節行賄屬于商業賄賂嗎

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案情:

    乙公司中標甲公司開發的某大型商業廣場工程項目。施工期間,乙公司項目經理王某組織施工人員加班加點搶工期,經常在節假日或下班后休息時間請時任當地建設工程質量監督站施工現場負責人員劉某進行階段性工程驗收。對施工過程中出現的質量問題,劉某未按規定要求乙公司停業,僅要求其整改,避免了乙公司的經濟損失。在劉某的協調下,該項目一次性通過驗收竣工,王某送給劉某2萬元現金。事后,王某以工程材料款、施工人員獎金等形式將送給劉某的2萬元現金在乙公司財務賬冊上沖了賬。

    分析:

    1.乙公司的行為是否構成商業賄賂

    調查期間,乙公司辯稱送禮行為是王某和劉某之間的人情往來,屬于友誼的一種表達方式。乙公司不是商品銷售企業,不適用《反不正當競爭法》第八條的規定,不構成商業賄賂行為。

    根據《關于以賄賂手段承包建筑工程項目定性處理問題的答復》(工商公字〔2000〕第62號)的規定,建筑施工企業承包建筑工程項目,是以其勞務、技術、設施等來完成建設單位委托的建筑工程項目,并以此獲取報酬的經營行為,其性質屬于提供營利性服務,建筑施工企業屬于《反不正當競爭法》規范的經營者。建筑施工企業為承包建筑工程項目,直接或假借其他名義給付建設單位財物的行為,不正當地排擠了其他競爭對手,擾亂了建筑市場的競爭秩序,構成《反不正當競爭法》第八條和《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》所禁止的不正當競爭行為,應當依法予以查處。

    調查筆錄顯示,王某和劉某之間此前沒有類似的人情往來,王某送給劉某2萬元現金就是希望得到項目施工質量監督負責人劉某的關照,主觀上存在明顯故意。收受現金后,劉某確實利用手中權力違反工作程序和規定為乙公司謀取了利益。辦案人員認定,這種行為違反《反不正當競爭法》第八條的規定,屬于采取財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品,在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣,構成商業賄賂行為。

    2.本案商業賄賂的主體是個人還是單位

    調查期間,乙公司辯稱王某的行為未經請示和批準,屬于個人行為,應該由王某承擔相關法律責任。辦案人員認為,王某是乙公司任命的項目經理,負責組織現場施工建設,送禮行為應視為職務行為,且送禮款項在乙公司賬冊中變相沖了賬,乙公司在該商業賄賂行為中得到了上海公司注冊相關收益。根據《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第三條的規定,經營者的職工采用商業賄賂手段為經營者銷售或者購買商品的行為,應當認定為經營者的行為。因此,本案商業賄賂的主體是乙公司,而不是王某個人。

    3.涉案金額如何確定

    乙公司辯稱,項目合同標的額和本案沒有聯系,本案沒有涉案金額。辦案人員認為,項目合同標的額的確定與涉案商業賄賂行為之間不存在直接因果聯系,合同標的額不等于涉案金額。乙公司實施商業賄賂后在質量驗收方面得到了額外照顧,節省了時間、人工和材料成本,獲得了一定的收益。然而,工程施工具有整體性,某個工序產生的費用無法從整項工程中分離,故本案具體涉案金額難以查清。

    4.違法所得無法計算

    乙公司辯稱,本案沒有違法所得。執法人員認為,本案涉案金額不確定,違法所得難以查清。劉某利用職權給予乙公司額外照顧和幫助,乙公司節省的成本可以理解為通過商業賄賂行為獲得的收益,但很難找到明確的法律依據將這些收益量化成具體、確定的金額。因此,調查人員認為本案存在違法所得,但違法所得具體金額無法計算。

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