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無照經營還是為無照經營提供經營場所?

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  案情:

    今年6月,執法人員在檢查中發現,處于籌建期的A公司將在某港區內自有的×泊位的經營權租賃給未取得該泊位作業區域港口危險貨物作業附證的B公司從事原油等貨物裝卸服務。經查,A公司自2011年開始對外出租×泊位經營權,2011年至2012年租賃收入近億元。A公司自設立以來一直在某港區內從事×泊位設施項目建設,2010年8月取得了港口經營許可證、港口危險貨物作業附證,作業區域范圍為某港區×泊位。由于未取得交通運輸部、環?偩窒嚓P批復文件,A公司工商營業執照上的經營范圍為項目籌建。

    在調查期間,執法人員調取了A公司已取得的許可證件、租賃協議、租賃收入明細等證據材料,認為其違反了《無照經營查處取締辦法》第四條第一款第(五)項的規定,屬于超出核準登記的經營范圍從事無照經營。

    分析:

    調查終結后,辦案機關進行集中討論,對本案是按無照經營定性還是按為無照經營提供經營場所定性存在爭議。

    有的執法人員認為,本案應按無照經營定性。A公司依法設立后,經營范圍核準為項目籌建(籌建期不得經營),但其在未取得相關許可的情況下將×泊位經營權整體租賃給B公司,租賃收入近億元。A公司的經營行為違反了《無照經營查處取締辦法》第四條第一款第(五)項的規定,屬于超出核準登記的經營范圍、擅自從事應當取得許可證或者其他批準文件方可從事的經營活動,屬于無照經營。

    還有的執法人員認為,本案應按為無照經營提供經營場所定性。A公司將×泊位經營權整體出租給B公司,B公司雖然已辦理港口危險貨物作業附證,但核定的作業區域不包含A公司出租的區域。也就是說,A公司為沒有經營資格的B公司提供泊位,以便B公司進行危險貨物裝卸作業。A公司知道或者應當知道B公司的行為屬于無照經營,仍為其提供經營場所,違反了《無照經營查處取締辦法》第十五條的規定。

    筆者認為,本案不應按無照經營定性。A公司雖然在籌建期內未取得經營資質,但其并沒有在×泊位開展危險貨物裝卸服務,只是將×泊位整體出租給B公司從事經營,從事危險貨物裝卸服務的無照經營行為實際上由B公司實施。就A公司而言,其違法目的是將×泊位提供給B公司使用,上海公司注冊使其獲得經營條件,自己從中謀利。

    最終,辦案機關認定A公司的行為屬于為無照經營提供經營場所及便利,按《無照經營查處取締辦法》第十五條定性處罰。

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