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本案的股權變更登記如何處理

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  案情:

    A公司和B公司都是有限責任公司,A公司持有B公司42%的股權。A公司轉讓所持B公司股權,B公司申請辦理股權變更登記。登記機關工作人員審查B公司提交的書式材料時發現,A公司的企業法人營業執照已在2年前被吊銷。經詢問得知,A公司營業執照被吊銷后,并未依法成立清算組開展清算工作。

    爭議:

    登記機關應當如何處理B公司的股權變更登記申請?如果B公司的申請不符合要求,應補交哪些資料?

    第一種意見認為,B公司的股權變更登記申請不能按正常要求受理。在審查過程中,登記業務系統作出了B公司營業執照已被吊銷的提示,登記人員應予以關注,并謹慎審查。有限公司企業法人營業執照被吊銷后,應當依法成立清算組開始清算,股權轉讓事宜應由清算組處理。因此,B公司應當補交3份材料:A公司股東會成立清算組,明確清算組負責人的決議;A公司清算組擬將A公司所持B公司股權轉讓的方案;A公司股東會同意清算組關于轉讓所持B公司股權方案的決議。A公司轉讓股權協議應由清算組負責人簽字。

    第二種意見認為,B公司的股權變更登記申請不能按正常要求受理,理由與第一種意見相同。不過,在A公司沒有成立清算組開始清算的情況下,登記機關不能強制要求A公司成立清算組,并由清算組處理股權轉讓事宜。A公司股東會可以就股權轉讓事宜直接作出決定。因此,B公司應當補交2份資料:A公司股東會同意轉讓所持B公司股權的決議和A公司轉讓股權的協議,無須關注A公司是否成立清算組開始清算。

    第三種意見認為,B公司的股權變更登記申請可以按正常要求受理。

    筆者同意第二種意見。

    分析:

    根據《公司法》第一百八十四條的規定,公司依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷而解散的,應當在解散事由出現之日起15日內成立清算組,開始清算。

    《公司登記管理條例》第四十二條規定,公司解散,依法應當清算的,清算組應當自成立之日起10日內將清算組成員、清算組負責人名單向公司登記機關備案!豆镜怯浌芾項l例》第七十三條規定,公司未依法照本條例規定辦理有關備案的,由公司登記機關責令限期辦理,逾期不辦理的,處以3萬元以下的罰款。

    《公司法》第一百八十四條規定,逾期不成立清算組進行清算的,債權人可以申請人民法院指定人員組成清算組進行清算,人民法院應當受理該申請,并及時組織清算組進行清算。

    最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(二)》第七條規定,公司應當依照《公司法》第一百八十四條的規定,在解散事由出現之日起15日內成立清算組,開始自行清算。有下列情形之一,債權人申請人民法院指定清算組進行清算的,人民法院應予受理:公司解散逾期不成立清算組進行清算的,雖然成立清算組但故意拖延清算的,違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的。具有本條第二款所列情形,而債權人未提起清算申請,公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的,人民法院應予受理。

    《關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(二)》第十八條規定,有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算,導致公司財產貶值、流失、毀壞或者滅失,債權人主張其在造成損失范圍內對公司債務承擔賠償責任的,人民法院應依法予以支持。

    《公司法》第一百八十九條規定,公司清算結束后,清算組應當制作清算報告,報股東會、股東大會或人民法院確認,并報送公司登記機關,申請注銷公司登記,公告公司終止。也就是說,有限公司的企業法人營業執照被吊銷并不意味著公司的終結,只是公司不能進行營業活動。只有經過注銷登記,公告公司終止,該企業法人才歸于消滅。

    從上述規定可以看出,在公司存續期間,公司股東會是公司的權力機構,依法決定公司的投資計劃,依法擁有投資經營決定權。有限公司的股東會在公司企業法人營業執照被吊銷到公司被核準注銷前仍存在,是公司的權力機構,對公司對外投資形成的股權仍有處置決定權。 http://www.samnewyork.com/html/gongshangdaili/666.html

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