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跨區域變更經營地址應如何處罰

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 案情:

    福建省廈門市湖里區工商局執法人員在檢查中發現,多家公司擅自變更經營地址。這樣一個看似簡單的問題卻難倒了執法人員,因為這些公司都是在廈門市另外一個區的工商局登記設立的。根據《公司法》第二百一十二條第二款的規定,公司登記事項發生變更時,未依法辦理有關變更登記的,由公司登記機關責令限期登記,逾期不登記的,處以1萬元以上10萬元以下的罰款。那么,湖里區工商局是否有權查處這些公司的違法行為呢?

    執法人員提出了4種不同意見。第一種意見是,本案應當由湖里區工商局依據《無照經營查處取締辦法》定性查處,理由是涉案公司沒有在湖里區工商局辦理營業執照便從事經營活動,屬于無照經營。第二種意見是,辦案應由公司登記地工商部門依據《公司法》定性查處,只有涉案公司的登記機關有權查處擅自變更經營地址的違法行為。第三種意見是,本案應由湖里區工商局依據《公司法》定性查處。第四種意見是,本案應由湖里區工商局上報廈門市工商局,由廈門市工商局指定管轄。

    分析:

    筆者同意第三種意見。

    1.根據《公司登記管理條例》第二十九條的規定,公司變更住所跨公司登記機關轄區的,應當在遷入新住所前向遷入地公司登記機關申請變更登記。由此可見,涉案公司只是沒有依法辦理變更登記,其行為不屬于無照經營。同時,根據《無照經營查處取締辦法》第四條對無照經營行為的界定,涉案公司的違法行為不屬于無照經營。

    2.根據《廈門經濟特區企業登記管理條例》第四條的規定,市、區工商行政管理部門是企業登記機關。根據《行政許可法》第二十三條的規定,法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織,在法定授權范圍內,以自己的名義實施行政許可。由此可見,廈門市工商局和湖里區工商局在履行公司登記管理職責過程中是業務上的指導和被指導關系,不是委托和被委托的關系,也不是授權和被授權的關系,湖里區工商局是以自己的名義實施行政許可。也就是說,在本案中,廈門市工商局無權指定管轄。

    3.《公司登記管理條例》第二十九條規定:“公司變更住所的,應當在遷入新住所前申請變更登記,并提交新住所使用證明。公司變更住所跨公司登記機關轄區的,應當在遷入新住所前向遷入地公司登記機關申請變更登記;遷入地公司登記機關受理的,由原公司登記機關將公司登記檔案移送遷入地公司登記機關。”由此可以看出,遷入地公司登記機關具有登記管轄權。

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