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電子證據取證方法探究

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案 情

    某醫院是一家民營醫院,性質為民辦非企業單位。該醫院自2012 年3月起至2012年6月14日案發時止,在未取得醫療廣告審查證明的情況下,利用醫院網站對外進行宣傳,先后于2012年3月5日、4月29日發布涉及醫療技術的廣告。

    取證過程

    1.打印某醫院網站首頁及涉及醫療技術、診療方法及利用患者名義作證明的網頁等內容,作為立案依據材料。

    2.按照某醫院網站上的地址和聯系方式,向當事人送達詢問通知書。

    3.與某醫院委托代理人一同打開其醫院網站頁面,逐一核對網頁廣告內容并打印,由委托代理人簽字確認網頁打印件作為證據材料,現場制作檢查筆錄。

    4.對委托代理人進行詢問調查,核實某醫院發布廣告的內容、過程等相關情況。

    處理結果

    在本案中,當事人某醫院通過互聯網進行宣傳,其宣傳內容和形式屬于醫療廣告范疇。當事人在未取得醫療廣告審查證明的情況下發布醫療廣告,違反了《醫療廣告管理辦法》第三條的規定,屬于未經獲取審查證明擅自發布醫療廣告的違法行為。此外,當事人發布的廣告內容涉及醫療技術,其行為違反了《醫療廣告管理辦法》第七條第(一)項的規定,屬于發布違法內容廣告的行為。

    根據《醫療廣告管理辦法》第二十二條的規定,工商機關對違反規定的廣告主、廣告經營者、廣告發布者依據《廣告法》、《反不正當競爭法》予以處罰,對情節嚴重、造成嚴重后果的,可以并處1個月至6個月暫停發布醫療廣告、直至取消廣告經營者、廣告發布者的醫療廣告經營和發布資格的處罰。法律、法規沒有規定的,工商機關應當對負有責任的廣告主、廣告經營者、廣告發布者給予警告或者處以1萬元以上3萬元以下罰款。醫療廣告內容涉嫌虛假的,工商機關可根據需要會同衛生行政部門、中醫藥管理部門作出認定。辦案機構最終決定,責令當事人停止發布違法廣告,罰款2萬元。

    思 考

    本案案情并不復雜,辦案的難點在于提取電子證據。

    證據的基本要求是具有合法性、真實性和關聯性。根據《關于工商行政管理機關電子數據證據取證工作的指導意見》的規定,電子證據取證是指工商行政管理執法人員在查處網絡商品交易及有關服務違法行為時,運用技術手段收集、調取違法行為的電子數據證明材料或者與違法行為有關的其他電子數據材料。

    目前,電子證據主要有6種提取方法。一是將網頁文字內容直接打印在紙張上。二是將計算機數據直接拷貝到存儲設備上。三是使用照相機、錄音機、攝像機進行證據的提取和固定。四是由專業人員、公證人員等取證。五是依法將涉案證據的載體查封、扣押。六是利用不可修改復制機等高科技設備進行取證。

    上述6種電子證據提取方法各有優點和缺點。打印能夠全面復制文字和圖片證據,但對聲音和錄像證據無能為力?截惡团恼、錄音、攝像可以完整復制證據,但會形成一個附加電子證據,該證據本身的合法性和真實性有待證實。公證能夠證明取證行為的真實性和合法性,但存在取證成本高、取證人員水平不一等問題。查封、扣押能夠完整取得證據,但必須有法律、法規明文規定,在分析、使用證據上有一定困難。

    《關于工商行政管理機關電子數據證據取證工作的指導意見》明確了電子證據的基本取證原則,在實際工作中,辦案人員必須確保取證程序合法。

    1.取證現場確認

    辦案人員依法進入現場后,應先做好現場檢查筆錄,確定儲存證據的外部設備,對人、機、物品進行物理隔離,確保連接證據設備的遠程控制已經切斷,對場所、人、設備進行準確、詳細記錄。

    2.證據的提取和固定

    提取和固定電子證據時,必須要求當事人到場,或者有公證人員在現場佐證。在取證過程中,要先確定用于備份的介質(記憶卡、移動硬盤等)安全可靠,在不對數據和資料進行任何改動或損壞的前提下進行備份。同時,記錄備份的時間和地點、數據來源、提取過程、備份設備、儲存的路徑和文件,以及備份人和見證人名單,并由當事人或者公證人員簽字確認。對于專業電子數據,應當邀請專業的計算機操作人員進行提取。

    在取證過程中,應盡可能提取電子證據的原始載體,在原始載體確實難以取得的情況下,盡可能使用多種取證方法。例如,對包含文字和圖片的電子證據盡可能逐頁打印,同時進行拍照和拷貝,并由當事人確認。對音頻資料拷貝前,盡可能進行錄音、攝像,并由當事人確認。查封或扣押電子證據原始載體的,如電子計算機主機、光盤、電子儲存設備,應先將電子證據拷貝或者拍照和攝像。通過復制、拷貝、錄音、攝像等方式形成附加電子證據的,要通過書面記錄、當事人確認、證人證實等方式證明電子證據的合法性和真實性。與此同時,要制作現場筆錄,詳細記錄取證的全過程,說明電子證據形成、調取核實、質證等過程中產生的變化,確保電子證據的真實性。

    在取證時,應當拷貝兩個或兩個以上完整的電子證據,制作多個備份。保存電子證據時,應當對電子證據進行分析,核實計算機的類型,采用的操作系統及當前計算機系統的網絡環境,查看有無可疑外設、遠程控制、木馬程序,并注意檢查所有的日志文件。在備份復制過程中,應當使用安全只讀接口,并且制作復制件標簽,標明所使用的設備型號、序列號,所使用的軟件的名稱、版本號,復制件的內容、當事人名稱等。存儲電子證據的介質應當安全保存,遠離磁場、高溫、灰塵、潮濕、靜電環境,避免破壞存儲的數據。

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