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此標注是以國家機關名義做廣告還是虛假宣傳

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【案情介紹】

    當事人浙江某洗滌劑廠在其生產的A牌油污清潔劑產品使用的包裝箱上,標注“國家衛生部門檢驗評價:PH值為8.0,屬實際無毒類、無刺激性產品……”等內容,該標注內容來自當事人委托浙江省衛生防疫站檢驗報告的結論,但當時送檢的樣品是B牌去污王產品。當事人生產的A牌油污清潔劑近年來從未經衛生部門檢測過。

    【意見分歧】

    對當事人在其外包裝紙箱上標注“PH值為8.0,屬實際無毒類、無刺激性產品……”的內容是不是屬于廣告宣傳范圍?對此,國家工商總局在《關于商品包裝物廣告監管有關問題的通知》(工商廣字〔2005〕第173號)中指出:“商品包裝中,除該類商品國家標準要求必須標注的事項以外的文字、圖形、畫面等,符合商業廣告特征的,可以適用《廣告法》規定進行規范和監管。”據此,當事人在其產品包裝物標注“PH值為8.0,屬實際無毒類,無刺激性產品”字樣,是屬于商業廣告的范疇。

    對本案的定性,辦案機構出現3種不同的意見:

    第一種意見認為,當事人使用“國家衛生部門檢驗評價”字樣,其行為違反了《廣告法》第七條第二款第(二)項“使用國家機關和國家機關工作人員的名義”的規定,屬于使用國家機關名義做廣告,依據《廣告法》第三十九條“發布廣告違反本法第七條第二款規定的,由廣告監督管理機關責令負有責任的廣告主、廣告經營者、廣告發布者停止發布、公開更正,沒收廣告費用……”的規定進行處罰。

    第二種意見認為,當事人送檢的是B牌去污王產品,卻在沒有經衛生部門檢測的A牌油污清潔劑產品包裝上標注上述字樣,其行為違反了《廣告法》第四條“廣告不得含有虛假的內容,不得欺騙和誤導消費者”的規定,屬虛假廣告,應依據《廣告法》第三十七條“違反本法規定,利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳的,由廣告監督管理機關責令廣告主停止發布、并以等額廣告費用在相應范圍內公開更正消除影響,并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款……”的規定進行處罰。

    第三種意見認為,當事人A牌油污清潔劑近年來從未經衛生部門檢測過,卻胡亂標注,其行為違反了《反不正當競爭法》第九條第一款“經營者不得利用廣告或者其他方法,對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳”的規定。

    【案件評析】

    對于本案的定性問題,筆者傾向于第二種意見。

    (一)此標注是使用國家機關名義做廣告還是虛假宣傳?這要透過現象看本質。雖然從表面上看,當事人以國家機關——國家衛生部門名義做廣告,但當事人實際上是為了假借B牌去污王產品的檢測結論,達到使人誤認為其生產的A牌油污清潔劑也是“屬實際無毒類、無刺激性產品”的目的。當事人在A牌油污清潔劑產品上的宣傳無事實依據,屬于虛假的內容。

    (二)虛假宣傳行為應適用《廣告法》查處,還是適用《反不正當競爭法》查處?本人認為應適用《廣告法》的規定查處。理由如下:其一,《廣告法》是1994年10月27日由第八屆全國人民代表大會常務委員會制定通過的,《反不正當競爭法》是1993年9月2日由第八屆全國人民代表大會常務委員會制定通過的,按新法優于舊法的法律適用規則,應當適用《廣告法》。其二,《反不正當競爭法》是普通法,調整的對象包括商標、廣告、壟斷、欺詐、商業賄賂等不正當競爭行為;《廣告法》是專門調整廣告行為的特別法,按特別法優于普通法的適用規則,本案也應適用《廣告法》。其三,最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第八條規定:“經營者具有下列行為之一,足以造成相關公眾誤解的,可以認定為反不正當競爭法第九條第一款規定的引人誤解的虛假宣傳行為:(一)對商品作片面的宣傳或者對比的; (二)將科學上未定論的觀點、現象等當作定論的事實用于商品宣傳的;(三)以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進行商品宣傳的。”上述的解釋并沒有把虛假宣傳列入引人誤解的虛假宣傳之內。

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