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股權轉讓登記實質性審查探析

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案情:

    2008年,Z公司在D工商局辦理了股權變更登記,將股東A持有的Z公司30%股權轉讓給B,B成為Z公司的新股東。2011年,A、B向D工商局提出,該次股權變更雙方均不知情,雙方沒有到登記大廳辦理手續,也沒有簽訂任何轉讓協議。A、B要求D工商局撤銷該次股權變更登記,恢復A的股東身份。

    D工商局認為,在辦理該次股權變更登記過程中,Z公司全體新老股東均按要求到登記大廳辦理手續,并在身份證復印件背面簽名加以證明,該次股權變更是A、B的真實意思表示,符合法律規定,因此不予撤銷。

    A、B對此提出異議。B表示其當時并未到場,股權轉讓協議和身份證復印件背面的簽名均為H所簽。A同樣表示未到場,股東會決議上的簽名為H所簽,身份證復印件背面的簽名雖是其本人所簽,但該復印件是其日常辦公所用,并未提交D工商局辦理該次股權變更登記。A、B均強調,既然D工商局通知Z公司全體股東到場,就應見證相關股東當場在股權轉讓協議和股東會決議上簽名,H有侵吞兩人股份之嫌。H表示,A、B當時在場,A主動提出讓H代簽,B有事先離開但留下身份證原件,委托H在股權轉讓協議和身份證復印件背面簽名。該次股份變更登記完成后,H購買了B的股份。

    分析:

    這起股權爭議案件的特殊之處在于:一是股權糾紛往往由轉讓方提出異議,轉讓方和受讓方均提出異議的情形并不多見;二是D工商局通知Z公司全體新老股東到登記大廳辦理轉讓手續,卻發生相關轉讓文件并非本人所簽的情形,這種情況也比較特殊;三是D工商局要求Z公司全體新老股東到登記大廳辦理股權變更手續是否屬于實質性審查存在爭議,相關法律、法規對這種情況下的審查程序沒有統一規定,各地工商機關在操作上也不盡相同,執法風險很高,需要認真研究。

    一、要求全體股東到登記大廳辦理股權變更手續屬于實質性審查

    對于D工商局要求Z公司所有股東到登記大廳現場辦理股權變更手續的性質,執法人員有3種不同意見。

    第一種意見認為,D工商局出于慎重考慮要求Z公司所有股東到登記大廳辦理股權變更手續,僅僅是為了避免事后雙方發生爭議進而引發行政訴訟。這種做法屬于形式審查,不是實質性審查,出現相關轉讓文件并非本人所簽的情形,應由當事人承擔責任,登記機關已經履行了審慎審查義務。

    第二種意見認為,D工商局要求Z公司所有股東到登記大廳現場辦理股權變更手續屬于實質性審查,但這并不意味著登記機關必須就申請材料實質內容的真實性或合法性作出明確認定,其真實性仍由申請人負責證明,登記機關不承擔證明責任。

    第三種意見認為,D工商局要求Z公司所有股東到登記大廳現場辦理股權變更手續屬于實質性審查,上海公司注冊應當由兩名以上受理人員見證相關人員在轉讓文書上簽名,并通過一定的方式加以確認,以備后查。在這種情況下,一旦事后發生股權糾紛,登記機關如果不能證明自己沒有過錯,應當承擔審查不嚴的責任。

    筆者同意第三種意見。理由是:

    第一,要求股東到場屬于實質性審查。

    《行政許可法》、《公司登記管理條例》和《企業登記程序規定》明確規定了我國實行以形式審查為原則、以實質性審查為補充或例外的登記審查制度,只要申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式,登記機關就應作出準予登記的決定,但依據法定條件和程序或者登記機關認為需要對申請材料的內容進行核實的,可以啟動核查程序!豆镜怯浌芾項l例》明確規定,材料齊全,符合法定形式即可核準登記,并沒有要求申請變更登記的股東必須到登記大廳當場簽名。D工商局的做法完全符合實質性審查的特征。

    第二,實質性審查應由審查機關對相關材料的真實性負責。

    根據《行政許可法》第三十四條第三款的規定,需要對申請材料的實質內容進行核實的,行政機關應當指派兩名以上工作人員進行核查!豆镜怯浌芾項l例》第五十二條進一步要求登記機關書面告知申請人需要核實的事項、理由以及時間要求。很顯然,法律、法規規定實質性審查要履行嚴格的程序,并由兩名以上工作人員進行核查,目的就是由行政機關來證明審查結果真實有效。

    二、股權變更登記司法審查標準與行政審查標準應統一

    近些年,股權爭議案件數量不斷增加,以申請材料中的簽名不真實為由請求工商機關撤銷變更登記的案件也不斷增多。對此,一些地方人民法院以登記機關審查不嚴為由判決工商機關敗訴。

    在這種情況下,登記機關左右為難,有的登記機關寧可犧牲行政效率和浪費資源,也要通知所有股東到場辦理或者公證辦理股權變更登記。這種做法雖然是為了保證股權變更登記的真實性,但實際上違反了《行政許可法》的規定,屬于擅自增設許可條件。

    筆者認為,產生這一癥結的原因主要是人民法院和登記機關的審查標準不一致。一般情況下,工商機關依據《行政許可法》、《公司法》、《公司登記管理條例》等法律、法規對申請材料實施形式審查,對相關當事人是否本人簽名、是否屬于真實意思表示等只作書式核對,不作實質性審查,真實性由申請人負責。人民法院在審理此類案件時,一般根據《行政訴訟法》第五十四條第(一)項規定,依據“具體行政行為證據確鑿,適用法律、法規正確,符合法定程序”的標準進行審查。在對關鍵的“證據確鑿”的理解和掌握上,一些地方人民法院沒有將其與《行政許可法》、《公司法》等相關法律、規定結合起來考慮,而是片面強調證據的真實和確鑿,要求登記機關對其審查過的申請材料的真實性、合法性、有效性負責,認為簽名虛假屬于登記機關審查不嚴,判決登記機關敗訴。

    這種審查標準的不統一,已經成為工商登記工作的“瓶頸”,嚴重影響工商機關依法履行職責。筆者呼吁最高人民法院對登記注冊司法審查標準作出明確的司法解釋,統一司法審查標準與行政審查標準,促進市場經濟的健康發展。

    三、對股權變更登記實施實質性審查及相關行政處理應注意的幾個問題

    筆者認為,登記機關對股權變更登記實施實質性審查,或對虛假簽名行為進行行政處罰時,應當注意4個問題。

    1.慎行實質性審查。

    登記機關依據《行政許可法》第三十四條第三款和《公司登記管理條例》第五十二條的規定實施實質性審查的,應當合法合理。一般說來,啟動實質性審查有3種情形:一是辦理登記前或者過程中,利害關系人提出異議或舉報人實施舉報;二是依據法律規定或正常識別能力對申請材料產生合理懷疑,如相關當事人簽名與備案簽名明顯不符、與各份文件簽名不一致等;三是依據法律、法規,對特定行業或企業準入需要采取實質性審查,以確保登記注冊真實、合法、有效。

    2.合理界定實質性審查的范圍。

    對于實質性審查的范圍,《行政許可法》和《企業登記程序規定》沒有明確的規定。一般情況下,實質性審查只能針對利害關系人、舉報人反映的問題或依據法律、規定或正常識別能力能夠審查的內容,審查的范圍或尺度僅限于申請材料本身的真實性。在特殊情況下,對于確實難以查清或難以認定的,如前置許可明顯有瑕疵、股東之間意見不同影響申請文件效力等情況,可以要求申請人予以證明或自行向有權認定機構進行認定。

    也就是說,實施實質性審查并不意味著登記機關必須就申請材料實質內容的真實性、合法性和有效性負完全責任,登記機關只在法律規定和能力所及的范圍內承擔責任。

    3.嚴格規范實質性審查的程序。

    登記機關應當確立完整的實質性審查操作程序,書面告知申請人需要核實的事項、理由以及時間要求,由兩名以上工作人員進行核查或核實。如果要求股東到場簽名,應當由兩名以上受理人員見證并確認,核查和核實的內容應當通過確定的方式存檔備查。如果審查中發現涉及訴訟或仲裁案件,并需要以相關結果作為依據,應當建議當事人在人民法院或仲裁機構確定之后再申請登記。如果利害關系人提出異議,登記機關無法查清,可以告知利害關系人在合理的期限內向人民法院起訴,到期不起訴的,準予辦理登記。

    4.慎重處理股東簽名虛假案件。

    在執法實踐中,有的工商機關在處理股東簽名不真實案件時,以提供虛假材料、情節嚴重為由,撤銷公司變更登記或吊銷營業執照,引發爭議。在此類案件中,行政處理結果往往關系到民事行為是否合法有效。筆者認為,股權爭議案件中的行政處理應當尊重民事主體的意思自治,登記機關作出撤銷變更登記或者吊銷營業執照處罰必須謹慎為之。

    從行政管理角度看,申請人提交了股東簽名不真實的材料取得登記應當受到行政處罰,但從民事角度看,股東簽名不真實并不必然導致相關法律行為無效。民事行為是否有效應以客觀事實為依據。股東簽名不真實有多種情形,有的簽名不真實但意思表示真實,如經口頭授權或事后口頭同意、默許等,應由人民法院或仲裁機構作出確認。

    對提交股東簽名不真實申請材料的行為,如果查證屬實,股東簽名完全是一方偽造,侵犯他人合法權益,公司登記機關可以撤銷變更登記或吊銷營業執照,并處罰款。如果股東簽名不真實但無法查清是否屬于真實意思表示,不宜作出撤銷變更登記或吊銷營業執照的處罰,可以給予罰款處罰,同時建議爭議各方通過訴訟或仲裁解決爭議。如果人民法院或仲裁機構確認轉讓等民事行為有效,登記機關應制作備忘錄,與裁判文書一并存入公司登記檔案。如果人民法院或仲裁機構確認民事行為無效,登記機關可以依法定程序撤銷變更登記或者吊銷營業執照。

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