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何種異地經營需要另行辦照?

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 案情:

    案例1:A省甲公司持有A省有關部門核發的營業執照和煤炭經營許可證,到B省C市購煤銷往A省電廠。甲公司在B省C市以其公司名義開設了賬戶,有專門辦公場所并設專人負責。

    案例2:乙公司從事危險化學品經營,在E省多個固定場所設立銷售中轉、分撥站,中轉、分撥站以分公司名義從事業務活動。

    問題:

    1.甲公司在B省C市的購煤行為是否屬于無照經營?

    2.乙公司在E省的中轉、分撥產品行為是否屬于無照經營?

    分析:

    1.如何界定經營行為?

    目前,相關法律、法規沒有明確界定企業在其住所外設立場所或機構從事何種活動屬于違法經營。

    根據交通部、國家工商局《關于加強和完善境外航商常駐代表機構和外商投資船務公司辦事機構監督管理的通知》的規定,常駐代表機構只能為派出公司在華相關業務提供咨詢、聯絡、宣傳等非經營性業務。常駐代表機構從事攬貨并接受訂艙、開設經營性賬戶收取運費或經營性收費、簽發其公司海運提單或多式聯運提單、代表其境外公司與客戶簽訂服務合同、在我國境內開具其境外公司票據等行為屬于違法行為,應予以制止,并依照有關規定對當事人予以處罰。

    參照這一規定,筆者認為,企業所設辦事機構、代表機構從事的非經營活動應當僅限于與本企業業務相關的咨詢和宣傳、聯絡客戶、了解市場以及為本企業內部機構和人員提供聯絡等輔助服務,以及其他與營利性交易無直接關系的一般性事務。承攬業務、簽訂本企業營業項目的交易合同(包括本企業產品銷售合同、原材料燃料和設備采購合同、營業商品采購合同等),及其履約行為(包括收購、接收營業商品,收購、接收原材料燃料和設備供貨商交付的貨物,直接向用戶、消費者及下一級經銷商供應、撥付營業商品,收取客戶交付的貨款或者服務費),均應認定為經營行為。

    因此,筆者認為,本案中甲公司異地購煤并銷回本地的行為屬于經營行為,乙公司向買方中轉、分撥產品的行為也是經營行為。

    2.何種異地經營需要辦理登記?

    根據《行政許可法》、《對〈關于提請解釋《中華人民共和國行政許可法》有關適用問題的函〉的復函》的規定,以及國家工商局《關于企業法人持原登記機關營業執照在異地從事經營活動有關問題的答復》,已取得營業執照的企業,可以到異地開展經營,不一定要在異地另行辦理營業執照。

    國家工商局《關于〈中華人民共和國企業法人登記管理條例〉第三十五條第一款中分支機構含義界定的答復》規定,《企業法人登記管理條例》第三十五條第一款所稱“分支機構”是指企業法人投資設立的、有固定經營場所、以自己名義直接對外從事經營活動的、不具有法人資格,其民事責任由其隸屬企業法人承擔的經濟組織。

    根據《公司法》和《公司登記管理條例》的相關規定,設立分公司應當申請登記領取營業執照。分公司是指公司在其住所以外設立的從事經營活動的機構。

    同時,國家工商局《關于企業增設經營場所是否要登記管理有關問題的答復》明確規定,企業的住所只能有一個。

    因此,筆者認為,公司在其住所之外設立的不具備法人資格的經營場所或經營機構,無論是以本公司的名義,還是以其他名義開展經營活動,都應辦理分公司登記。

    非公司制企業法人在其住所之外設立的經營場所或經營機構,如果符合有關分支機構界定條件,應辦理分支機構營業登記。如果該經營場所或機構以所隸屬企業法人的名義直接對外從事經營活動,且該場所或機構在登記主管機關轄區外,應當視為分支機構并辦理營業登記。如果該場所或機構在登記主管機關轄區內,以所隸屬企業法人名義對外經營,但該場所或機構有自己的名稱,應當視為分支機構,按分支機構進行規范辦理營業登記。如果該場所或機構在登記主管機關轄區內,以所隸屬企業法人名義對外經營,且該場所或機構沒有自己的名稱,應由其隸屬的企業法人辦理增設經營場所變更登記。          

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