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股份合作制企業變更登記引發的思考

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案情:

    A公司2001年由集體企業轉制為股份合作制企業,登記股東人數為256名,法定代表人為甲某,由B工商局核發營業執照。A公司轉制時,企業職工本身并未實際出資,而是將企業集體資產量化后分配給職工股份。轉制后,A公司200余名股東退股,剩余股東48名,但未到登記機關辦理變更登記;甲某以470萬元現金購入公司股份中的470萬股。2002年,A公司37名股東在甲某未參加會議的情況下召開股東大會,選舉乙某為法定代表人,向B工商局申請變更股東人數和法定代表人,B工商局核準變更。甲某不服,申請行政復議。

    復議機關審查后認為,A公司的該次股東大會不符合法定程序,撤銷了A公司的變更登記。2003年11月,A公司36名股東在甲某未參加會議的情況下再次召開股東大會,決定變更公司法定代表人為乙某,向B工商局提出股東人數和法定代表人變更申請,B工商局核準變更法定代表人。甲某不服,向法院提起行政訴訟。法院以B工商局超越職權為由,判決撤銷2003年11月的變更登記。

    圍繞2003年變更登記的合法性問題,甲、乙多次上訪,甚至采取了一些過激行為。2006年11月,甲某拿著沈陽市中級人民法院的終審行政判決和遼寧省高級人民法院確認甲某股權數額的終審民事判決,要求工商機關履行法院行政判決。

    分析:

    1.股份合作制企業的法律適用

    股份合作制企業是國有小企業、集體企業轉制時形成的一種特殊企業類型,它既不是股份制企業,也不是合伙企業,與一般的合作制企業也不同。在股份合作制企業中,勞動合作和資本合作有機結合,實行民主管理,企業決策體現多數職工的意愿。到目前為止,我國還沒有一部專門調整股份合作制企業的法律和行政法規。

    國家體改委于1997年制定的《關于發展城市股份合作制企業的指導意見》,是唯一調整股份合作制企業的全國性規范性文件。各地相繼制定了適用于本行政區域的地方性法規和地方規章。

    2.A公司2003年11月的變更申請材料是否合法

    在2003年11月的變更申請中,A公司提交了企業章程、股東大會決議、股東選舉大會簽到簿和會議紀要、法定代表人資格查詢單、董事會成員身份證復印件、區政府和市體改辦批示的有關該企業股東認定的文件、企業現有股東名單和股東投資數額認定決議、董事會決議、選舉新的董事會和監事會情況說明、章程表決、注冊分局對該企業上訪問題的答復等。

    在上述材料中,股東會決議的合法性是一個關鍵問題。

    (1)A公司2003年11月的變更登記是基于2001年5月的登記狀態作出的。2001年5月,A公司登記的股東人數是256名,其后雖然發生變化,但未到工商機關辦理變更登記手續。因此,法律狀態下A公司的股東人數仍是256名。在這種情況下,變更法定代表人有兩種途徑:第一種途徑是以256名股東為基數,召開符合企業章程規定的股東大會,提交股東大會決議及相關材料;第二種途徑是先變更股東人數,然后以48名股東為基數,召開符合企業章程規定的股東大會,提交股東大會決議及相關材料。事實上,A公司提交的股東大會決議是以48名股東為基數、有36名股東參加的股東大會所形成的,根據該決議直接變更法定代表人不符合法律規定。

    (2)按照《關于發展城市股份合作制企業的指導意見》的規定,股份合作制企業實行職工股東大會制度,職工股東大會是企業的權力機構,應當實行一人一票的表決方式。股份合作制企業必須制定章程,章程經出資人同意、職工股東大會批準,對出資人、職工股東大會、董事會、監事會、總經理等具有約束力。由此可見,企業職工股東大會如何召開、如何表決都應由企業章程規定,受章程約束。判斷本案中A公司2003年11月變更登記所提交的股東大會決議是否有效,要看其是否符合企業章程。

    沈陽市《關于完善股份合作制的指導意見》第三項第二目規定,職工股東行使表決權(法定代表人),要經過代表二分之一表決權的職工股東通過。A公司章程規定,股東大會必須有代表總股份三分之二的股東參加方可召開;達到規定的比例時,大會作出的決議即為有效。A公司章程還規定,股東大會一般議題按出席股東大會超過半數贊成(或代表的股份)的原則通過,重大議題近絕對多數原則(67%)通過。

    也就是說,根據A公司的章程,參加股東大會的股東所代表的股份應達到企業總股份的三分之二,這樣作出的股東大會決議才有效。事實上,2003年11月變更登記時所提交的股東投資數額認定,是企業自己2003年重新認定的,沒有負責體制改革的審批機關確認的股東投資數額的批準文件。另外,2006年11月遼寧省高級人民法院終審民事判決確認A公司有900萬股股份,甲某持有487萬余股,因此,在甲某沒有參加的情況下,該次股東大會違背公司章程,股東大會決議應確認無效。

    3.A公司2003年11月的變更登記主體是否合法

    (1)2003年11月的變更登記是在2001年5月登記的基礎上作出的,而2001年5月的登記具體行為由B工商局作出,但企業法人營業執照上加蓋的印章是沈陽市工商局!镀髽I法人登記管理條例施行細則》(2000年)第三十七條第一款規定,登記主管機關核發的企業法人營業執照是企業取得法人資格和合法經營權的憑證。本案中,2001年5月的登記機關應為沈陽市工商局。

    (2)根據《企業法人法定代表人登記管理規定》第六條的規定,企業法人申請辦理法定代表人變更登記,應當向原企業登記機關提交相應文件。本案中,企業的原登記機關為沈陽市工商局,申請變更登記應向沈陽市工商局提出。

    (3)最高人民法院《關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第二十一條規定,行政機關在沒有法律、法規或者規章規定的情況下,授權其內設機構、派出機構或者其他組織行使行政職權的,應當視為委托。B工商局作為派出機構,有權行使市局委托的行政職權,但在對外發生法律效力的文書上必須加蓋委托機關印章,即沈陽市工商局印章。

    綜上,A公司2003年11月的企業法定代表人變更登記,應該由沈陽市工商局直接作出,也可以委托B工商局作出,但核發的企業法人營業執照必須加蓋沈陽市工商局印章。事實上,2003年11月的法定代表人變更登記,是由B工商局具體經辦,核發的企業法人營業執照上加蓋的也是B工商局印章,變更主體不合法,最終被法院的行政判決以超越職權為由予以撤銷。

    4.如何執行法院的行政判決

    (1)如果A公司2003年11月的變更登記,僅僅是程序不合法,也就是說,變更登記時企業所提交的申請材料完全符合規定,同時也不違背企業章程,只是由于登記機關自身登記權限的原因被法院撤銷,這種情況下重新核發的仍然是2003年11月企業變更登記后登記狀態的營業執照,執照的內容不變,只是變更了核發機關。

    (2)如果A公司2003年11月變更登記時提交的申請材料存在瑕疵,應責令其補充材料彌補瑕疵,重新核發以2003年11月變更登記后的狀態為內容的營業執照。

    (3)如果A公司2003年11月變更登記時提交的申請材料不符合規范性文件規定,或者不符合企業章程,達不到變更登記應該具備的前提條件,2003年11月的變更行為應該取消,恢復到變更前的登記狀態,重新核發變更登記前登記狀態的營業執照。

    (4)A公司2001年5月轉制為股份合作制后,于2002年8月曾經進行過一次變更登記,但最終被行政復議機關撤銷了。2003年11月,A公司再次進行變更登記,從2001年5月的登記狀態直接變更為2003年11月的登記狀態。所以,2003年11月變更登記前的登記狀態就是2001年5月企業轉制時的登記狀態。

    (5)本案中,A公司2003年11月的變更登記,既存在登記機關超越職權,又存在股東大會決議違反規范性文件和企業章程情形,所以重新核發的營業執照應以2001年5月的登記狀態為內容,加蓋沈陽市工商局印章。

    5.法律狀態和事實狀態

    在實踐中,很多企業的法律狀態與事實狀態不一致,具體有兩種情形:在設立登記時,法律狀態與事實狀態就不相符;在經營過程中,登記事項發生變化,未到登記主管機關辦理變更登記。

    事實狀態是企業的實際情況,但由于未轉化為法律狀態,并不一定都是合法的,在企業發生糾紛時,不一定都能從法律上得到有效保護。本案中,A公司的股東人數發生了變化,但由于未到登記主管機關辦理變更登記,所以法律狀態下的股東人數與事實狀態下的股東人數不一致,從而造成按事實狀態召開的股東大會不符合法律規定的情形,導致股東大會決議不具備法律效力。

    6.案后思考

    A公司的行政爭議處理完了,但其面臨的問題還遠沒有結束。

    (1)A公司重新核發的營業執照與企業的事實狀態依然不一致。

    登記是登記主管機關依當事人的申請作出的行政行為,以當事人的申請為前提。登記事項與實際情況不相符的,登記主管機關只能責令當事人自行改正,如當事人拒不改正,只能依據法律規定對其予以行政處罰,而不能主動改變當事人的登記事項。本案中,對于A公司登記事項與實際狀態不符的事實(如企業的住所已搬遷等),登記主管機關在重新核發營業執照的同時,下達了責令改正通知書。

    (2)股份合作制企業的發展方向。

    《關于發展城市股份合作制企業的指導意見》規定,職工之間的持股數可以有差距,但不宜過分懸殊;股東不能退股。在本案中,A公司轉制時將企業全部資產量化給職工個人,職工并未實際出資,之后,200余名職工退股。這種退股雖然不符合規范性文件規定,但作為已經發生的事實得到遼寧省高院民事判決的認可。另外,甲某以個人出資方式購買A公司470萬股股份,其持股額已遠遠大于其他股東,居于控股地位,這種情形與規范性文件的規定已大相徑庭,A公司保持股份合作制的經濟性質是否合適?

    據筆者了解,有的地方鼓勵股份合作制企業的股權向少數股東集中。目前,各地有關股份合作制企業的規定不盡相同。對于類似A公司的情況,沈陽地區現行有效的規章沒有明確說明能不能保留企業的股份合作制性質,這給登記主管機關的后續監管帶來新挑戰。

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